上海大学学报（社会科学版）
上海大學學報（社會科學版）
상해대학학보（사회과학판）
JOURNAL OF SHANGHAI UNIVERSITY (SOCIAL SCIENCE EDITION)
2012年
1期
60-73
,共14页
纯正身份犯%非纯正身份犯%身份犯共犯%共犯从属性%主要实行行为%分别定罪
純正身份犯%非純正身份犯%身份犯共犯%共犯從屬性%主要實行行為%分彆定罪
순정신빈범%비순정신빈범%신빈범공범%공범종속성%주요실행행위%분별정죄
纯正身份犯与非纯正身份犯的划分、无身份者能否构成纯正身份犯的共犯、无身份者与身份者共犯以及不同身份共犯情况下的定罪量刑是身份犯研究的主要问题.司法实务对上述问题往往是选择重法,即无身份者均可成为身份犯的共犯、不同身份者共同犯罪按照主犯或按照重犯定罪和量刑,有重刑主义和司法擅断的特点.目前刑法学界多从已然角度去考察国外身份犯理论,并以我国刑法第382条或者相关司法解释为基础,审视身份犯的共犯问题.由此而得出的结论割裂了我国刑法中有关共犯问题的具体规定,也未充分关注国外无身份者按身份犯定罪后在量刑上的实质平衡,更不用说考察我国自唐代以来刑法中关于身份犯共犯的合理规定了.从应然的角度审视,可以得出如下结论:贪污罪不属于纯正身份犯；无身份者不能成为纯正身份犯共犯；除法律明文规定外,无身份者与非纯正身份犯共犯以及不同身份者共犯应各定其罪.
純正身份犯與非純正身份犯的劃分、無身份者能否構成純正身份犯的共犯、無身份者與身份者共犯以及不同身份共犯情況下的定罪量刑是身份犯研究的主要問題.司法實務對上述問題往往是選擇重法,即無身份者均可成為身份犯的共犯、不同身份者共同犯罪按照主犯或按照重犯定罪和量刑,有重刑主義和司法擅斷的特點.目前刑法學界多從已然角度去攷察國外身份犯理論,併以我國刑法第382條或者相關司法解釋為基礎,審視身份犯的共犯問題.由此而得齣的結論割裂瞭我國刑法中有關共犯問題的具體規定,也未充分關註國外無身份者按身份犯定罪後在量刑上的實質平衡,更不用說攷察我國自唐代以來刑法中關于身份犯共犯的閤理規定瞭.從應然的角度審視,可以得齣如下結論:貪汙罪不屬于純正身份犯；無身份者不能成為純正身份犯共犯；除法律明文規定外,無身份者與非純正身份犯共犯以及不同身份者共犯應各定其罪.
순정신빈범여비순정신빈범적화분、무신빈자능부구성순정신빈범적공범、무신빈자여신빈자공범이급불동신빈공범정황하적정죄양형시신빈범연구적주요문제.사법실무대상술문제왕왕시선택중법,즉무신빈자균가성위신빈범적공범、불동신빈자공동범죄안조주범혹안조중범정죄화양형,유중형주의화사법천단적특점.목전형법학계다종이연각도거고찰국외신빈범이론,병이아국형법제382조혹자상관사법해석위기출,심시신빈범적공범문제.유차이득출적결론할렬료아국형법중유관공범문제적구체규정,야미충분관주국외무신빈자안신빈범정죄후재양형상적실질평형,경불용설고찰아국자당대이래형법중관우신빈범공범적합리규정료.종응연적각도심시,가이득출여하결론:탐오죄불속우순정신빈범；무신빈자불능성위순정신빈범공범；제법률명문규정외,무신빈자여비순정신빈범공범이급불동신빈자공범응각정기죄.
