浙江社会科学
浙江社會科學
절강사회과학
ZHEJIANG SOCIAL SCIENCES
2010年
8期
46-55
,共10页
侵权行为%侵权责任法第2条%侵权行为一般条款%权利%利益
侵權行為%侵權責任法第2條%侵權行為一般條款%權利%利益
침권행위%침권책임법제2조%침권행위일반조관%권리%이익
我国侵权行为一般条款的基本问题,乃权利与利益的区辩不够清晰,在实践上难以精确适用.法国模式不区分权利与利益,赋予了法官根据实际情况确定"损害"型态内涵的发挥余地.日本模式并未明确区分权利与利益.德国与台湾地区模式,则将权利与利益予以区分,其均系以财产利益的保护为主,乃通过是否侵害他人权利、违反善良风俗与保护他人之法律作为构成侵权行为的过滤机制;之所以有权利与利益之区分,仍是基于不断变迁的社会运作成本与风险的考虑而来.我国的法官职业化还在过程之中,法国民法模式在解释适用上较为不安定;日本模式其立法例不值得仿效,但其继受西方法律的经验与所发展的学说,颇值得学习;德国模式虽与我国的侵权责任法一般条款立法模式有别,但通过对德国模式的理解,将有助于日后司法实践中,具体操作权利与权益的区别,并做出合理的筛选.
我國侵權行為一般條款的基本問題,迺權利與利益的區辯不夠清晰,在實踐上難以精確適用.法國模式不區分權利與利益,賦予瞭法官根據實際情況確定"損害"型態內涵的髮揮餘地.日本模式併未明確區分權利與利益.德國與檯灣地區模式,則將權利與利益予以區分,其均繫以財產利益的保護為主,迺通過是否侵害他人權利、違反善良風俗與保護他人之法律作為構成侵權行為的過濾機製;之所以有權利與利益之區分,仍是基于不斷變遷的社會運作成本與風險的攷慮而來.我國的法官職業化還在過程之中,法國民法模式在解釋適用上較為不安定;日本模式其立法例不值得倣效,但其繼受西方法律的經驗與所髮展的學說,頗值得學習;德國模式雖與我國的侵權責任法一般條款立法模式有彆,但通過對德國模式的理解,將有助于日後司法實踐中,具體操作權利與權益的區彆,併做齣閤理的篩選.
아국침권행위일반조관적기본문제,내권리여이익적구변불구청석,재실천상난이정학괄용.법국모식불구분권리여이익,부여료법관근거실제정황학정"손해"형태내함적발휘여지.일본모식병미명학구분권리여이익.덕국여태만지구모식,칙장권리여이익여이구분,기균계이재산이익적보호위주,내통과시부침해타인권리、위반선량풍속여보호타인지법률작위구성침권행위적과려궤제;지소이유권리여이익지구분,잉시기우불단변천적사회운작성본여풍험적고필이래.아국적법관직업화환재과정지중,법국민법모식재해석괄용상교위불안정;일본모식기입법례불치득방효,단기계수서방법률적경험여소발전적학설,파치득학습;덕국모식수여아국적침권책임법일반조관입법모식유별,단통과대덕국모식적리해,장유조우일후사법실천중,구체조작권리여권익적구별,병주출합리적사선.
