求是学刊
求是學刊
구시학간
SEEKING TRUTH
2010年
3期
5-10
,共6页
类推%相似性论证%证立方法%明示类推%默示类推
類推%相似性論證%證立方法%明示類推%默示類推
유추%상사성론증%증립방법%명시유추%묵시유추
类推是一种基于相似性的证立方法,文章在区分类推之结构与功能的前提下展开.类推的特别结构是:它以一项调整与待决案件相似事实的既有规范(类推基础)为出发点,通过一般化得出一项适用范围更广的规范,从而将待决案件涵括其下.类比"推理"并不符合严格的逻辑要求,其法律确信度取决于类推基础的一般化是否足以令人信服.应与类推结构相区分的是它的功能,它作为证立手段,既服务于狭义的法律适用,亦可作为法官进行法律续造的手段.一直以来,默示类推与明示类推都是德国联邦最高法院民事判决中的证立形式之一,大多数类推的适用与拒绝都是以结果导向为前提进行目的衡量的产物.区分类推的结构与功能同样有助于解决刑法和行政法领域的类推问题.
類推是一種基于相似性的證立方法,文章在區分類推之結構與功能的前提下展開.類推的特彆結構是:它以一項調整與待決案件相似事實的既有規範(類推基礎)為齣髮點,通過一般化得齣一項適用範圍更廣的規範,從而將待決案件涵括其下.類比"推理"併不符閤嚴格的邏輯要求,其法律確信度取決于類推基礎的一般化是否足以令人信服.應與類推結構相區分的是它的功能,它作為證立手段,既服務于狹義的法律適用,亦可作為法官進行法律續造的手段.一直以來,默示類推與明示類推都是德國聯邦最高法院民事判決中的證立形式之一,大多數類推的適用與拒絕都是以結果導嚮為前提進行目的衡量的產物.區分類推的結構與功能同樣有助于解決刑法和行政法領域的類推問題.
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