CAJ | 학술논문

在侵权责任的理论和实践中,过错和违法性的关系颇具争议,主观过错说和客观违法说可以很好地解决和处理过错与违法性的关系,从而将两者明确地区分开来。过错是一个主观的因素,对其进行认定和评判时考虑的是人们的主观意识,其具有一定的不确定性,而违法性是一个客观的因素,可以通过法律的否定性评价直接给出明确的判定。过错与违法性的关系可以归纳为以下两个方面：违法性可以作为过错的判断标准,当没有其他的证据证明被告有过错时,违法性是必不可少的选择;当过错不足以作为侵权责任构成的要件时,违法性是被告承担责任的主要基础。因此,过错和违法性二者相互依赖,却又不可相互吸收和替代。
재침권책임적이론화실천중,과착화위법성적관계파구쟁의,주관과착설화객관위법설가이흔호지해결화처리과착여위법성적관계,종이장량자명학지구분개래。과착시일개주관적인소,대기진행인정화평판시고필적시인문적주관의식,기구유일정적불학정성,이위법성시일개객관적인소,가이통과법률적부정성평개직접급출명학적판정。과착여위법성적관계가이귀납위이하량개방면：위법성가이작위과착적판단표준,당몰유기타적증거증명피고유과착시,위법성시필불가소적선택;당과착불족이작위침권책임구성적요건시,위법성시피고승담책임적주요기출。인차,과착화위법성이자상호의뢰,각우불가상호흡수화체대。