现代法学
現代法學
현대법학
MODERN LAW SCIENCE
2014年
5期
147-161
,共15页
意思自治%默示选法%法律适用
意思自治%默示選法%法律適用
의사자치%묵시선법%법률괄용
在国际民商事合同的法律适用问题上,尊重当事人默示选法的意图,得到国内法与国际条约层面的广泛接受.但当事人默示选法在理论上还存在诸多争论.当事人的默示选法应当是对当事人业已存在的默示选法意图之认定,而不是对其选法意图的推定或假设,而且,当事人的默示选法在本质上是明示选法的一种特殊形式.在实践中,据以确定默示选法的因素包括仲裁(法院)选择条款、相关交易中的法律选择条款、在合同中“提及”或“并入”某国法律以及标准格式合同等.在认定当事人的默示选法时,应将上述指示因素以及合同和案件的整体情况综合起来一并考量.现有条约和国内法实践表明,对于默示选法的证明要求问题,各国尚未形成一致做法.我们应该在承认当事人默示选法的前提下,一方面要严格默示选法的证明要求,另一方面要进一步明确默示选法实施过程中应注意的相关难题.
在國際民商事閤同的法律適用問題上,尊重噹事人默示選法的意圖,得到國內法與國際條約層麵的廣汎接受.但噹事人默示選法在理論上還存在諸多爭論.噹事人的默示選法應噹是對噹事人業已存在的默示選法意圖之認定,而不是對其選法意圖的推定或假設,而且,噹事人的默示選法在本質上是明示選法的一種特殊形式.在實踐中,據以確定默示選法的因素包括仲裁(法院)選擇條款、相關交易中的法律選擇條款、在閤同中“提及”或“併入”某國法律以及標準格式閤同等.在認定噹事人的默示選法時,應將上述指示因素以及閤同和案件的整體情況綜閤起來一併攷量.現有條約和國內法實踐錶明,對于默示選法的證明要求問題,各國尚未形成一緻做法.我們應該在承認噹事人默示選法的前提下,一方麵要嚴格默示選法的證明要求,另一方麵要進一步明確默示選法實施過程中應註意的相關難題.
재국제민상사합동적법률괄용문제상,존중당사인묵시선법적의도,득도국내법여국제조약층면적엄범접수.단당사인묵시선법재이론상환존재제다쟁론.당사인적묵시선법응당시대당사인업이존재적묵시선법의도지인정,이불시대기선법의도적추정혹가설,이차,당사인적묵시선법재본질상시명시선법적일충특수형식.재실천중,거이학정묵시선법적인소포괄중재(법원)선택조관、상관교역중적법률선택조관、재합동중“제급”혹“병입”모국법률이급표준격식합동등.재인정당사인적묵시선법시,응장상술지시인소이급합동화안건적정체정황종합기래일병고량.현유조약화국내법실천표명,대우묵시선법적증명요구문제,각국상미형성일치주법.아문응해재승인당사인묵시선법적전제하,일방면요엄격묵시선법적증명요구,령일방면요진일보명학묵시선법실시과정중응주의적상관난제.
