甘肃政法学院学报
甘肅政法學院學報
감숙정법학원학보
JOURNAL OF GANSU INSTITUTE OF POLITICAL SCIENCE AND LAW
2014年
6期
77-87
,共11页
不纯正不作为犯%等价性%保证人地位%实质的义务说
不純正不作為犯%等價性%保證人地位%實質的義務說
불순정불작위범%등개성%보증인지위%실질적의무설
纯正不作为犯是刑法分则明文规定了保证人与不作为内容的犯罪,而不纯正不作为犯则是刑法分则没有规定保证人与不作为内容的犯罪.相对于前者而言,后者具有两个特点:与对应的作为犯共处一个刑法条文之中以及对于作为构成要件核心的保证人地位缺乏明确规定,这就导致了与罪刑法定原则的矛盾.为克服这一矛盾,刑法理论导入了“等价性”理论,力图通过将不纯正不作为犯与同处一个条文内的作为犯发生“某种等价”的方式,为其可罚性奠定合理的基础.“等价性”的内容,不是整体的成立标准或漠然的价值判断,而是将形式的作为义务予以实质化的规则方法,目的是避免作为义务形式化对刑法评价的干扰.作为“等价性”实质内容的“作为义务”实质化方法,在根本上是刑法的“自动自觉”造成的.因此,在实质的义务说之前提下,不纯正不作为为犯的成立和作为犯罪并无必然的“等价”要求,这可以从事实存在、规范结构、刑法机能等几方面同时得到说明.
純正不作為犯是刑法分則明文規定瞭保證人與不作為內容的犯罪,而不純正不作為犯則是刑法分則沒有規定保證人與不作為內容的犯罪.相對于前者而言,後者具有兩箇特點:與對應的作為犯共處一箇刑法條文之中以及對于作為構成要件覈心的保證人地位缺乏明確規定,這就導緻瞭與罪刑法定原則的矛盾.為剋服這一矛盾,刑法理論導入瞭“等價性”理論,力圖通過將不純正不作為犯與同處一箇條文內的作為犯髮生“某種等價”的方式,為其可罰性奠定閤理的基礎.“等價性”的內容,不是整體的成立標準或漠然的價值判斷,而是將形式的作為義務予以實質化的規則方法,目的是避免作為義務形式化對刑法評價的榦擾.作為“等價性”實質內容的“作為義務”實質化方法,在根本上是刑法的“自動自覺”造成的.因此,在實質的義務說之前提下,不純正不作為為犯的成立和作為犯罪併無必然的“等價”要求,這可以從事實存在、規範結構、刑法機能等幾方麵同時得到說明.
순정불작위범시형법분칙명문규정료보증인여불작위내용적범죄,이불순정불작위범칙시형법분칙몰유규정보증인여불작위내용적범죄.상대우전자이언,후자구유량개특점:여대응적작위범공처일개형법조문지중이급대우작위구성요건핵심적보증인지위결핍명학규정,저취도치료여죄형법정원칙적모순.위극복저일모순,형법이론도입료“등개성”이론,력도통과장불순정불작위범여동처일개조문내적작위범발생“모충등개”적방식,위기가벌성전정합리적기출.“등개성”적내용,불시정체적성립표준혹막연적개치판단,이시장형식적작위의무여이실질화적규칙방법,목적시피면작위의무형식화대형법평개적간우.작위“등개성”실질내용적“작위의무”실질화방법,재근본상시형법적“자동자각”조성적.인차,재실질적의무설지전제하,불순정불작위위범적성립화작위범죄병무필연적“등개”요구,저가이종사실존재、규범결구、형법궤능등궤방면동시득도설명.
