CAJ | 학술논문

社会公众对商标的宣传、报道和评论等使用行为,为商标被动使用行为,它与商标权人的商标主动使用行为相对应。我国立法对商标被动使用行为持否定态度。从＂索爱＂商标案、＂伟哥＂商标案和＂陆虎＂商标案等具有重大影响的商标抢注系列案看,我国司法实务界对商标被动使用行为的认识不一,甚至截然相反。然而,从商标使用的本质、消费者在商标法中的核心地位来看,商标被动使用行为不仅是商标使用行为,而且在商标使用体系中居绝对的核心地位：它不仅能够实现特定标志转化为商标,而且是特定标志转化为商标的必经途径;它不仅不需要转化为商标主动使用行为,相反,后者需要依赖它才能发挥作用;它既可能符合商标权人的内在意思,也可以违背其意志而独立成立。商标被动使用行为能够产生将商标与特定经营者相联系的事实效果,也能够产生商标使用的法律效力：被使用的商标可以被认定为具有一定影响的在先使用商标,甚至被认定为未注册驰名商标。这种法律效力,符合取得商标权的基本原理和保护商标权的基本理念,也契合商标法的立法宗旨。基于对商标被动使用行为的重新认识,应当对与之相关的法条作重新解读。
사회공음대상표적선전、보도화평론등사용행위,위상표피동사용행위,타여상표권인적상표주동사용행위상대응。아국입법대상표피동사용행위지부정태도。종＂색애＂상표안、＂위가＂상표안화＂륙호＂상표안등구유중대영향적상표창주계렬안간,아국사법실무계대상표피동사용행위적인식불일,심지절연상반。연이,종상표사용적본질、소비자재상표법중적핵심지위래간,상표피동사용행위불부시상표사용행위,이차재상표사용체계중거절대적핵심지위：타불부능구실현특정표지전화위상표,이차시특정표지전화위상표적필경도경;타불부불수요전화위상표주동사용행위,상반,후자수요의뢰타재능발휘작용;타기가능부합상표권인적내재의사,야가이위배기의지이독립성립。상표피동사용행위능구산생장상표여특정경영자상련계적사실효과,야능구산생상표사용적법률효력：피사용적상표가이피인정위구유일정영향적재선사용상표,심지피인정위미주책치명상표。저충법률효력,부합취득상표권적기본원리화보호상표권적기본이념,야계합상표법적입법종지。기우대상표피동사용행위적중신인식,응당대여지상관적법조작중신해독。