华东政法大学学报
華東政法大學學報
화동정법대학학보
Journal of The East China University of Politics Science and Law
2014年
6期
127~140
,共null页
清代司法 情理 法律原则 修辞论证
清代司法 情理 法律原則 脩辭論證
청대사법 정리 법률원칙 수사론증
通过考察清代不同程序上的司法判决可见,情理作为清代司法裁判的法源与律例等共同作用于判决论证,但非同一类型的法源。相比于律例在条文结构上的明确具体与形式上的权威性,因而以构成要件在案件里得到实现为其适用方式,情理则同样具有权威形式但内容上更为原则化,并且情理适用于案件是通过对律例适用的妥当性从而也包含无妥当规范时创造规范的必要性进行衡量与论辩来实现,即情理是使律例适用于案件以达致审判妥当的基础性理由。从这个意义上说,情理是清代的法律原则。比之于律例适用的逻辑论证,情理参与的论证属于强化、补充逻辑论证的修辞论证。
通過攷察清代不同程序上的司法判決可見,情理作為清代司法裁判的法源與律例等共同作用于判決論證,但非同一類型的法源。相比于律例在條文結構上的明確具體與形式上的權威性,因而以構成要件在案件裏得到實現為其適用方式,情理則同樣具有權威形式但內容上更為原則化,併且情理適用于案件是通過對律例適用的妥噹性從而也包含無妥噹規範時創造規範的必要性進行衡量與論辯來實現,即情理是使律例適用于案件以達緻審判妥噹的基礎性理由。從這箇意義上說,情理是清代的法律原則。比之于律例適用的邏輯論證,情理參與的論證屬于彊化、補充邏輯論證的脩辭論證。
통과고찰청대불동정서상적사법판결가견,정리작위청대사법재판적법원여률례등공동작용우판결론증,단비동일류형적법원。상비우률례재조문결구상적명학구체여형식상적권위성,인이이구성요건재안건리득도실현위기괄용방식,정리칙동양구유권위형식단내용상경위원칙화,병차정리괄용우안건시통과대률례괄용적타당성종이야포함무타당규범시창조규범적필요성진행형량여론변래실현,즉정리시사률례괄용우안건이체치심판타당적기출성이유。종저개의의상설,정리시청대적법률원칙。비지우률례괄용적라집론증,정리삼여적론증속우강화、보충라집론증적수사론증。