CAJ | 학술논문

日本对营业转让采取直接规制模型，透过公司法典直接规范营业转让的法律行为及其效果，而中国对营业转让并无系统、完整的规定，只有与营业及营业转让相关的零散立法，但这并不意味着中国无法对营业转让行为进行调整———股权转让、重大资产转让、企业出售、公司名称转让等都在一定程度上发挥着与营业转让类似的功能，充任营业转让制度的“功能等值物”。从功能主义角度而言，营业转让有两大功能：其一，在主体方面，实现拟转让营业的终极控制人的转换。透过营业转让，营业的控制人由转让人变更为受让人，从而实现主体更换；其二，在客体方面，维护拟转让营业在转让前后经济机能的完整性。透过营业转让，维持营业行为的延续性，旧有营业关系及营业财产仍得以维持。因此，营业转让的主要功能是在实现营业的终极控制人转换的同时，不影响作为转让客体的营业资产的完整性、连续性，不损害公司的经济机能。中国如何建立营业转让制度，需要明确准备通过营业转让制度实现何种功能、满足何种利益群体的需求。
일본대영업전양채취직접규제모형，투과공사법전직접규범영업전양적법률행위급기효과，이중국대영업전양병무계통、완정적규정，지유여영업급영업전양상관적령산입법，단저병불의미착중국무법대영업전양행위진행조정———고권전양、중대자산전양、기업출수、공사명칭전양등도재일정정도상발휘착여영업전양유사적공능，충임영업전양제도적“공능등치물”。종공능주의각도이언，영업전양유량대공능：기일，재주체방면，실현의전양영업적종겁공제인적전환。투과영업전양，영업적공제인유전양인변경위수양인，종이실현주체경환；기이，재객체방면，유호의전양영업재전양전후경제궤능적완정성。투과영업전양，유지영업행위적연속성，구유영업관계급영업재산잉득이유지。인차，영업전양적주요공능시재실현영업적종겁공제인전환적동시，불영향작위전양객체적영업자산적완정성、련속성，불손해공사적경제궤능。중국여하건립영업전양제도，수요명학준비통과영업전양제도실현하충공능、만족하충이익군체적수구。