当代法学
噹代法學
당대법학
Contemporary Law Review
2015年
6期
98-110
,共13页
公司%股东%股转债%合同%破产
公司%股東%股轉債%閤同%破產
공사%고동%고전채%합동%파산
本文旨在评价"股转债"在中国目前法规范上之可能性,以回应股东可否在公司破产阶段以"股转债"方式退出公司.遵循从普通法到特别法的解释路径,我们发现由合同法到公司法再到破产法,随着特别法意味的逐渐加强,对"股转债"的否定性评价和限制程度也在增加."股转债"在合同法上可视为附条件履行行为,倾向于做有效判断.但在公司法上涉及库存股、股权退回公司后可否不减资等问题,法规范上的否定性解释增大.而在破产程序中,因公司原有内部决策程序处于冻结状态,诸多重大事项需债权人会议同意并需法院批准,此时公司已无法发布减资公告,难以进行减资程序."股转债"即便克服了合同法和公司法上的诸多障碍,一旦遭遇破产法,答案即趋于否定——其既不符合破产法最大化债务人资产、使债权人最大程度受偿的价值理念,也受到衡平居次、破产撤销权等具体破产制度的限制.可见,"股转债"在公司破产之前和破产之后的评价是两套不同的逻辑.在破产前,多交由合同法和公司法进行评价,透过公司内部决策程序即可在法定范围内进行自治决策;而在破产后,多交由破产法进行评价,基于对债权人的保护,破产法设有诸多强制性安排.正常状态下的"股转债",赋予当事人较大的自治空间,只需协调合同法和公司法的冲突即可.而对破产中"股转债"之评价则涉及多向规制——从合同法到公司法,再到破产法,犹如一环小于一环的"圈",只有钻过三个"圈"的"股转债",投资人才可能真正实现从破产程序中"撤退",顺利将身份由股东转换为债权人.在中国当下的法背景中,要达到这一目的是相当困难的.可见,在全球化的今天,法律规整处于"一揽子立法"的竞争模式之中,中国作为世界经济的重要组成部分,面临的立法竞争无时不在,但我们法体系内到处可见的是——不同部门法之内在精神及规范结构乃至法律效果都是断裂/分裂的,中国商事法的"一揽子竞争力"严重不足.
本文旨在評價"股轉債"在中國目前法規範上之可能性,以迴應股東可否在公司破產階段以"股轉債"方式退齣公司.遵循從普通法到特彆法的解釋路徑,我們髮現由閤同法到公司法再到破產法,隨著特彆法意味的逐漸加彊,對"股轉債"的否定性評價和限製程度也在增加."股轉債"在閤同法上可視為附條件履行行為,傾嚮于做有效判斷.但在公司法上涉及庫存股、股權退迴公司後可否不減資等問題,法規範上的否定性解釋增大.而在破產程序中,因公司原有內部決策程序處于凍結狀態,諸多重大事項需債權人會議同意併需法院批準,此時公司已無法髮佈減資公告,難以進行減資程序."股轉債"即便剋服瞭閤同法和公司法上的諸多障礙,一旦遭遇破產法,答案即趨于否定——其既不符閤破產法最大化債務人資產、使債權人最大程度受償的價值理唸,也受到衡平居次、破產撤銷權等具體破產製度的限製.可見,"股轉債"在公司破產之前和破產之後的評價是兩套不同的邏輯.在破產前,多交由閤同法和公司法進行評價,透過公司內部決策程序即可在法定範圍內進行自治決策;而在破產後,多交由破產法進行評價,基于對債權人的保護,破產法設有諸多彊製性安排.正常狀態下的"股轉債",賦予噹事人較大的自治空間,隻需協調閤同法和公司法的遲突即可.而對破產中"股轉債"之評價則涉及多嚮規製——從閤同法到公司法,再到破產法,猶如一環小于一環的"圈",隻有鑽過三箇"圈"的"股轉債",投資人纔可能真正實現從破產程序中"撤退",順利將身份由股東轉換為債權人.在中國噹下的法揹景中,要達到這一目的是相噹睏難的.可見,在全毬化的今天,法律規整處于"一攬子立法"的競爭模式之中,中國作為世界經濟的重要組成部分,麵臨的立法競爭無時不在,但我們法體繫內到處可見的是——不同部門法之內在精神及規範結構迺至法律效果都是斷裂/分裂的,中國商事法的"一攬子競爭力"嚴重不足.
본문지재평개"고전채"재중국목전법규범상지가능성,이회응고동가부재공사파산계단이"고전채"방식퇴출공사.준순종보통법도특별법적해석로경,아문발현유합동법도공사법재도파산법,수착특별법의미적축점가강,대"고전채"적부정성평개화한제정도야재증가."고전채"재합동법상가시위부조건리행행위,경향우주유효판단.단재공사법상섭급고존고、고권퇴회공사후가부불감자등문제,법규범상적부정성해석증대.이재파산정서중,인공사원유내부결책정서처우동결상태,제다중대사항수채권인회의동의병수법원비준,차시공사이무법발포감자공고,난이진행감자정서."고전채"즉편극복료합동법화공사법상적제다장애,일단조우파산법,답안즉추우부정——기기불부합파산법최대화채무인자산、사채권인최대정도수상적개치이념,야수도형평거차、파산철소권등구체파산제도적한제.가견,"고전채"재공사파산지전화파산지후적평개시량투불동적라집.재파산전,다교유합동법화공사법진행평개,투과공사내부결책정서즉가재법정범위내진행자치결책;이재파산후,다교유파산법진행평개,기우대채권인적보호,파산법설유제다강제성안배.정상상태하적"고전채",부여당사인교대적자치공간,지수협조합동법화공사법적충돌즉가.이대파산중"고전채"지평개칙섭급다향규제——종합동법도공사법,재도파산법,유여일배소우일배적"권",지유찬과삼개"권"적"고전채",투자인재가능진정실현종파산정서중"철퇴",순리장신빈유고동전환위채권인.재중국당하적법배경중,요체도저일목적시상당곤난적.가견,재전구화적금천,법률규정처우"일람자입법"적경쟁모식지중,중국작위세계경제적중요조성부분,면림적입법경쟁무시불재,단아문법체계내도처가견적시——불동부문법지내재정신급규범결구내지법률효과도시단렬/분렬적,중국상사법적"일람자경쟁력"엄중불족.
